广东省东莞市人民检察院指控：被告人叶某系原廸生厂报关文员，为了谋取非法利益，于2008年至2010年4月期间，擅自将该厂来料加工合同手册项下保税指标倒卖给他人使用，收取人民币1000-3000元每票的指标费，致使他人冒用廸生厂保税指标进口各类塑料粒35票共717.25吨。

经海关计核，717.25吨各类塑胶粒货值人民币1092.62万元，涉嫌偷逃税款人民币214.88万元。

被告人叶某的指定辩护人当庭提出如下辩护意见：1、被告人叶某系应为单位走私普通货物罪的共犯，应比照单位犯罪定罪处罚。2、被告人叶某具有自首情节。3、被告人叶某归案后自愿认罪认罚，也签署了公诉机关出具的认罪认罚具结书。综上，请求法院对被告人叶某依法从轻处罚。

经查，根据被告人叶某的供述及证人许某、伍某、张某、卢某、吴某、张某、文某以及罗某的证言相互印证，证实被告人叶某倒卖保税指标的行为系其个人行为，廸生厂并不知情。

法院认为，被告人叶某无视国法，利用廸生厂报关文员的职务便利，多次冒用廸生厂来料加工合同手册项下保税指标进口一般贸易货物，偷逃税款合计214.88万元，数额巨大，其行为已构成走私普通货物罪。公诉机关指控叶某犯走私普通货物罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人叶某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示：

《最高人民法院最高人民检察院海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》规定，具备下列特征的，可以认定为单位走私犯罪：

(1)以单位的名义实施走私犯罪，即由单位集体研究决定，或者由单位负责人或被授权的其他人员决定、同意；

(2)为单位谋取不正当利益或者违法所得大部分归单位所有。

同时，根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条和第三条的规定，个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。        

本案中，被告人叶某利用廸生厂报关文员的职务便利，多次冒用廸生厂来料加工合同手册项下保税指标进口一般贸易货物，而且根据相关证人的证言证明，被告人叶某倒卖保税指标的行为系其个人行为，廸生厂并不知情。

叶某虽以廸生厂来料加工合同手册名义进口货物，但廸生厂对此并不知情，也未授权或同意。此外，违法犯罪所得由叶某个人分得，亦未归廸生厂所有。按照《最高人民法院最高人民检察院海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》的司法解释规定，不应认定为单位犯罪。

另外，根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的相关规定，叶某的行为应属冒用、盗用单位名义实施走私行为，不属于单位犯罪，应以个人犯罪认定。由此，法院对叶某指定辩护人认为叶某应比照单位犯罪定罪处罚的辩护意见未予采纳。

                                                                                                                             上海峰京律师事务所

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