2019年3月至2022年1月间，被告人李某在向香港等供货商采购游戏光盘、卡带等货物的过程中，为牟取非法利益，决定采用委托“水客”夹带等方式将涉案货物在不向海关申报的情况下走私入境，并在其经营的曹X电子产品店销售。期间，由被告人李某先行向外商订购货物，后联络吴某、朱某（均另案处理）等“水客”，由“水客”具体实施将货物通过夹藏等方式走私入境的行为，同时，被告人李某与吴某等人核对账目并支付水客费用。经上海外高桥保税区海关计核，被告人李某通过上述方式走私游戏光盘等货物，从中偷逃应缴税额共计人民币（以下币种均为人民币）1,770,935.79元。

      2022年1月5日，侦查机关接线索后至李某住处开展调查。被告人李某在接受侦查人员询问过程中如实交代上述犯罪事实。同年10月26日，被告人李某缴纳暂扣款60万元。

    本案争议焦点：走私游戏光盘属于货物还是物品、适用哪个税号、税率及本案李某量刑的问题

       刑法第一百五十三条规定的走私普通货物、物品罪属于选择性罪名，由于海关核税部门对入境“货物”和“物品”采用不同的计税方法征收税款(物品的税率一般低于货物的税率)，故同一走私对象因定性不同必然导致核定的偷逃税额不一，从而直接影响定罪量刑。而对于将走私对象认定为货物还是物品，依照《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》第六十四条的规定，区分二者应当以是否“自用”为标准。即“物品”是指个人运输、携带进出境的行李，邮寄进出境的财物，包括货币、金银等。对于超出自用的合理数量的财物，应当视为“货物”。“自用”，指供旅客或者收件人本人使用或用于馈赠亲友。相应地，“货物”系指上述“物品”以外的，行为人用于生产、经营或出租、出售的财物。

       近年来，国外游戏设备例如PS、任天堂等逐渐在国内火爆起来，不少旅客会从国外购买此类游戏光盘或卡带入境自用，也不乏有商家通过走私大量PS、NS等游戏光盘或卡带入境后销售牟利。如果被定性为物品，那么则属于影音设备及其配件、附件项下的磁盘，税号为18000000，税率为13%。如果被定性为货物，那么则属于已录制磁盘，税号为852391900，普通税率14%，增值税为9%。

     但是从案件可知，李某走私进境的游戏光盘系为了在其经营的曹X电子产品店销售，非“自用”，应当认定为货物。由于我国对于来自不同国家的货物征收不同的关税，确定税率必须明确原产国家，为了便于进一步分析，我们假定该游戏光盘的原产国为美国，由于美国与我国签订了特别协定，故应适用协定税率5%。其次在需要考虑适用何时的税率，依据《海关计核涉嫌走私的货物、物品偷逃税款暂行办法》第二十八条第（二）项的规定，由于李某在2019年3月至2022年1月期间实施走私行为，属于连续走私，故以2022年1月作为其走私行为终结的时间，那么就应该适用2021年进口磁盘的税率，来分别计算关税、增值税。

      接下来对被告人李某的量刑进行分析。本案中李某偷逃应缴税额达177万余元，依据《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，属于偷逃税额巨大的情形，依照《刑法》第一百五十三条第一款的规定，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。同时李某犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人李某自愿认罪认罚，退缴违法所得并预缴部分罚金，依法可以从宽处理。最后，根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等，法院决定对李某判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一百万元。

上海峰京律师事务所

张严锋 赵林