经法院审理查明：             

         2018年5月，被告人潘某明向朱某某租借无认证船籍的“泰**56”船，并担任船长，后招募被告人林某某、王某某等人担任船员。5月23日晚，被告人潘某明、林某某、徐2为谋取非法利益，受他人指使，由潘某明、林某某驾驶“泰**56”船从浙江台州起航，前往我国领海外水域向一艘不明国籍的船只接驳白糖676吨，后于同月26日晚返航至上海三甲港码头进行卸货，由被告人徐2在码头负责过磅称重。被告人贾某为谋取非法利益，在明知上述白糖系走私进口货物的情况下，仍直接向被告人徐2购买，并在码头接货称量。同日22时许，“泰**56”船在码头卸货时被上海市公安边防总队边防支队查获，被告人潘某明、徐2、贾某等人被抓获，后被移送上海海关缉私局处理。2018年8月2日下午，被告人林某某在浙江省舟山市长途汽车客运中心被民警抓获。被告人潘某明、林某某、徐2、贾某到案后如实供述了上述犯罪事实。

        经中国检验认证集团上海有限公司检验和上海市价格认证中心估价，上述被查获的蜜朋天然砂糖符合我国食品安全国家标准，净重676吨，价值1,920,500元；经上海吴淞海关计核，共计偷逃应缴税额2,312,282元。

争议焦点：

        被告人贾某辩护人提出，贾某系间接走私，走私货物被当场查获，收购行为尚未完成，货款也未交付，且不是在“海关监管场所”被查获，其应构成犯罪未遂；

法院认为：

      关于被告人贾某的犯罪形态及其在本案中的地位作用等问题。经查，《刑法》第一百五十五条第(一)项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，直接向走私人非法收购走私进口的货物、物品的行为，以走私罪论处。被告人贾某明知涉案白糖系绕关走私入境，仍事先与徐2联系购买、支付定金，并欲加价再向他人出售，后在码头收货过程中被查获，其行为已经完全符合上述法律规定以走私罪论处的全部犯罪构成要件，故贾某的辩护人提出贾苑属犯罪未遂的意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示：     

        根据《刑法》第二十三条 【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。根据《刑法》第155条规定，直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，数额较大的，以走私罪论处。在准走私行为中，客观行为方面的关键词分别为“收购”和“运输、收购、贩卖”。“收购、贩卖”与“销售”同属一类概念，在民法上具有“所有权转移”的意思，所以在“收购”、贩卖“法律行为中以是否实施“交付”行为成为犯罪既未遂分界点。

         本案中， 贾某系间接走私，走私货物被当场查获，收购行为尚未完成，货款也未交付，尚未完成所有权转移，即被查获，符合因走私犯罪人意志以外的原因，被迫停止犯罪，属于“以着手，未得逞”的犯罪未遂形态。贾某的走私行为符合走私犯罪中准走私行为的构成要件，非前述绕关走私的帮助犯。故，不应以前述犯罪既遂的标准认定后续间接走私的犯罪形态。                                                                                                                   

上海峰京律师事务所

张严锋 耿雪原